Crear una sociedad con otras personas implica compartir decisiones, responsabilidades y expectativas sobre el futuro del negocio. Aunque al principio exista una relación de confianza, con el tiempo pueden surgir diferencias sobre la gestión, la entrada de nuevos inversores, la transmisión de participaciones o el reparto de determinadas responsabilidades.

El pacto de socios permite anticipar muchas de estas situaciones y establecer reglas claras entre quienes participan en la empresa. Su objetivo no es sustituir los estatutos sociales, sino complementar la organización de la sociedad con acuerdos adaptados a las necesidades concretas de los socios.

Entre otras cuestiones, puede regular cómo se adoptan determinadas decisiones, qué ocurre si un socio quiere salir, cómo se incorporan nuevos participantes, qué obligaciones de permanencia existen o cómo se afrontan posibles situaciones de bloqueo.

Definir estos aspectos cuando la relación entre los socios es buena ayuda a reducir incertidumbres y prevenir conflictos futuros, especialmente en empresas que están creciendo, incorporando inversión o modificando su estructura societaria.

Índice

• ¿Qué es un pacto de socios?
• ¿Para qué sirve un pacto de socios?
• Diferencias entre pacto de socios y estatutos
• Toma de decisiones y mayorías
• Entrada y salida de socios
• Transmisión de participaciones
• Permanencia, dedicación y funciones de los socios
• Confidencialidad y no competencia
• Cómo prevenir situaciones de bloqueo
• ¿Qué ocurre si un socio incumple el pacto?
• Cuándo conviene revisar el pacto de socios
• Preguntas frecuentes
• Asesoramiento para redactar un pacto de socios

¿Qué es un pacto de socios?

Un pacto de socios es un acuerdo mediante el que dos o más socios establecen determinadas reglas sobre su relación, la organización del proyecto y situaciones que pueden producirse durante la vida de la empresa.

Puede firmarse al crear la sociedad o posteriormente, por ejemplo cuando entra un nuevo inversor, cambia la distribución del capital o la empresa alcanza una etapa en la que resulta necesario definir con mayor precisión cómo se tomarán determinadas decisiones.

Su contenido debe adaptarse a las características de cada proyecto. No necesitan las mismas reglas una sociedad participada al 50 % por dos fundadores que una empresa con varios inversores y diferentes porcentajes de participación.

La elaboración de estos acuerdos forma parte del asesoramiento de un abogado mercantil a empresas y socios, especialmente cuando existen decisiones societarias que conviene ordenar antes de que aparezcan discrepancias.

¿Para qué sirve un pacto de socios?

Su principal utilidad es anticipar situaciones que pueden afectar a la relación entre los socios y establecer de antemano cómo se actuará cuando se produzcan.

Entre otras cuestiones, puede servir para regular:

• Cómo se adoptarán determinadas decisiones estratégicas.
• Qué funciones asumirá cada socio.
• Qué ocurre si uno quiere abandonar el proyecto.
• Cómo podrán transmitirse las participaciones.
• Cómo se incorporarán nuevos socios o inversores.
• Qué obligaciones de permanencia o dedicación existen.
• Cómo se protegerá la información confidencial.
• Qué mecanismos se utilizarán ante una situación de bloqueo.
• Qué consecuencias tendrá el incumplimiento de determinados compromisos.

Regular antes de que aparezca el conflicto

Uno de los mejores momentos para negociar estas reglas es cuando existe entendimiento entre los socios. Cuando el problema ya ha aparecido, alcanzar un acuerdo sobre cuestiones como una salida, una valoración de participaciones o el control de la sociedad suele resultar mucho más complejo.

Por eso, el pacto cumple una función especialmente preventiva frente a futuros conflictos entre socios.

Diferencias entre pacto de socios y estatutos

El pacto de socios y los estatutos sociales no son documentos equivalentes. Los estatutos forman parte de la estructura jurídica de la sociedad y regulan cuestiones esenciales de su funcionamiento, mientras que el pacto permite establecer compromisos específicos entre quienes lo suscriben.

La Ley de Sociedades de Capital establece que los pactos reservados entre socios no son oponibles a la sociedad. Por ello, no conviene asumir que cualquier acuerdo incorporado al pacto producirá automáticamente los mismos efectos que una previsión estatutaria.

Ambos documentos deben coordinarse

Cuando una regla resulta especialmente importante para la organización societaria, conviene analizar si debe reflejarse también en los estatutos dentro de los límites permitidos legalmente.

Esta coordinación puede ser relevante en cuestiones relacionadas con mayorías, transmisión de participaciones, órganos de administración o determinados derechos de los socios.

También debe tenerse en cuenta el funcionamiento real de los órganos sociales. Por ejemplo, si la sociedad utiliza medios digitales para adoptar decisiones, será necesario coordinar las reglas internas con los requisitos aplicables a una junta de socios por videoconferencia.

Toma de decisiones y mayorías

Las diferencias entre socios aparecen con frecuencia cuando no existe acuerdo sobre decisiones importantes para el futuro de la empresa. El pacto puede identificar previamente qué materias requieren un nivel de consenso superior al utilizado para las decisiones ordinarias.

Materias especialmente relevantes

Dependiendo de la empresa, puede establecerse un tratamiento específico para decisiones como:

• Entrada de nuevos socios o inversores.
• Ampliaciones de capital.
• Venta de activos estratégicos.
• Endeudamiento por encima de determinados límites.
• Modificación significativa de la actividad.
• Nombramiento de determinados cargos.
• Venta de la compañía.

El objetivo no debería ser exigir unanimidad para cualquier decisión, ya que un sistema excesivamente rígido puede dificultar el funcionamiento de la sociedad. Lo importante es identificar qué materias justifican realmente una protección especial.

Entrada y salida de socios

La composición de una sociedad puede cambiar con el tiempo. Un socio puede querer abandonar el proyecto, puede ser necesario incorporar inversión o pueden aparecer circunstancias que hagan conveniente reorganizar las participaciones.

El pacto puede establecer procedimientos que permitan anticipar estas situaciones y reducir la incertidumbre sobre cómo deberá actuarse.

Entrada de nuevos socios

Cuando se incorpora un inversor o un nuevo participante, conviene determinar qué derechos tendrá, qué compromisos deberá asumir y si deberá adherirse al pacto existente.

Salida de un socio

También pueden establecerse mecanismos para determinados supuestos de salida, teniendo en cuenta las circunstancias que la originan y la forma en la que se valorarán o transmitirán las participaciones.

Definir estas reglas con antelación puede evitar que una salida inesperada afecte de manera desproporcionada a la continuidad del proyecto.

Transmisión de participaciones

La posibilidad de vender participaciones a terceros es una de las materias que suele requerir mayor atención. En las sociedades limitadas, además, la transmisión está sujeta al régimen previsto legalmente y a las disposiciones estatutarias aplicables.

El pacto puede complementar esta regulación estableciendo compromisos entre los firmantes sobre cómo actuar ante una posible operación.

Derechos de adquisición y venta conjunta

Dependiendo del proyecto, pueden establecerse mecanismos destinados a:

• Dar prioridad a determinados socios para adquirir participaciones.
• Permitir que otros socios acompañen una venta en determinadas circunstancias.
• Facilitar una venta conjunta cuando se cumplen las condiciones acordadas.
• Evitar la entrada de terceros que no reúnan determinados requisitos.

Estas cláusulas deben redactarse con precisión y coordinarse con los estatutos y la normativa societaria para evitar mecanismos incompatibles o difíciles de ejecutar.

Permanencia, dedicación y funciones de los socios

No todos los socios participan de la misma forma en una empresa. Algunos aportan principalmente capital, mientras que otros desempeñan funciones ejecutivas, comerciales, técnicas o de gestión esenciales para el proyecto.

Cuando el valor de la compañía depende especialmente de la implicación de determinados socios, puede resultar conveniente regular qué nivel de dedicación se espera y qué ocurre si esa situación cambia.

Definir responsabilidades reduce incertidumbres

El pacto puede concretar funciones, dedicación, retribución o determinados compromisos de permanencia, siempre teniendo en cuenta la estructura jurídica utilizada y las demás relaciones contractuales existentes.

También conviene distinguir correctamente la condición de socio de otras posibles posiciones dentro de la empresa, como administrador, trabajador o prestador de servicios.

Confidencialidad y no competencia

Los socios pueden acceder a información estratégica sobre clientes, tecnología, procesos, precios, proveedores o planes de crecimiento. Por ello, el pacto puede incorporar obligaciones destinadas a proteger información que resulte relevante para la empresa.

Protección de información sensible

Las cláusulas de confidencialidad deben identificar adecuadamente qué información se protege, qué usos están permitidos y durante cuánto tiempo deben mantenerse determinadas obligaciones.

Restricciones de competencia

También pueden plantearse compromisos relacionados con el desarrollo de actividades competidoras durante la relación o después de la salida de un socio.

Estas restricciones no deberían redactarse de forma ilimitada. Su alcance debe analizarse atendiendo a las circunstancias del proyecto, la actividad afectada y los límites jurídicos aplicables.

Cómo prevenir situaciones de bloqueo

Las sociedades con participaciones muy equilibradas, especialmente aquellas en las que dos socios tienen el mismo peso, pueden encontrarse con dificultades cuando no existe acuerdo sobre una decisión esencial.

Un bloqueo prolongado puede impedir aprobar determinadas operaciones, realizar cambios estratégicos o incluso mantener el funcionamiento normal de la compañía.

Prever mecanismos antes de necesitarlos

El pacto puede establecer procedimientos progresivos para intentar resolver estas situaciones, por ejemplo mediante negociación entre los socios, intervención de terceros o mecanismos que permitan reorganizar la participación en determinadas circunstancias.

No existe una solución adecuada para todas las empresas. El mecanismo debe diseñarse teniendo en cuenta la composición del capital, las funciones de los socios y las consecuencias económicas que puede generar su aplicación.

¿Qué ocurre si un socio incumple el pacto?

El pacto debe definir con suficiente claridad cuáles son las obligaciones asumidas y, cuando resulte adecuado, qué consecuencias puede generar su incumplimiento.

Dependiendo del compromiso afectado y de la redacción del acuerdo, pueden plantearse requerimientos de cumplimiento, reclamaciones por los daños ocasionados o mecanismos contractuales específicamente previstos para determinados supuestos.

No todos los incumplimientos tienen la misma importancia

La respuesta deberá guardar relación con la obligación incumplida y con las consecuencias que haya generado. Por ello, resulta conveniente evitar cláusulas excesivamente genéricas que pretendan aplicar la misma consecuencia a cualquier incumplimiento.

Cuando la discrepancia ya afecta al funcionamiento de la sociedad, puede ser necesario valorar las alternativas previstas en el propio pacto junto con los estatutos y la normativa societaria.

Cuándo conviene revisar el pacto de socios

Un pacto preparado durante la creación de una empresa puede dejar de responder a la realidad del proyecto varios años después. La entrada de inversión, el crecimiento del equipo o los cambios en las funciones de los fundadores pueden justificar una revisión.

Algunos momentos especialmente adecuados para actualizarlo son:

• Entrada de un nuevo socio o inversor.
• Modificación significativa de los porcentajes de participación.
• Cambio en las funciones de los socios.
• Nuevas rondas de financiación.
• Reorganización de los órganos de gobierno.
• Preparación de una operación de venta.
• Aparición de nuevas necesidades de protección o permanencia.

La revisión periódica permite comprobar que las reglas acordadas siguen siendo compatibles con los estatutos y con las necesidades actuales de la empresa.

Contar con asesoramiento jurídico especializado en Derecho Mercantil permite diseñar o actualizar estos acuerdos teniendo en cuenta la estructura societaria, los intereses de los socios y la evolución prevista del negocio.