Una franquicia es mucho más que la cesión de una marca o la reproducción de un modelo de negocio. Detrás de cada proyecto existe una relación jurídica entre franquiciador y franquiciado que debe regular con claridad aspectos como la información previa a la firma, las condiciones económicas, el uso de la marca, el know-how, la duración del acuerdo o las obligaciones que asumirá cada parte.

Por este motivo, contar con un abogado de franquicias resulta especialmente importante tanto para las empresas que quieren crear o ampliar una red como para quienes están valorando incorporarse a una franquicia ya existente. Un asesoramiento especializado permite analizar la documentación, anticipar posibles riesgos y establecer unas bases jurídicas adecuadas antes de asumir compromisos que pueden mantenerse durante años.

Además, la intervención de abogados especialistas en franquicias no termina con la firma del contrato. Durante la relación pueden surgir cuestiones relacionadas con el cumplimiento de las condiciones pactadas, la exclusividad territorial, los royalties, la protección de los activos de la red, la renovación del acuerdo o la aparición de conflictos entre las partes.

Es importante saber los principales aspectos legales de una franquicia, las diferencias entre el asesoramiento al franquiciador y al franquiciado y las situaciones en las que contar con apoyo jurídico especializado puede ayudar a prevenir problemas y proteger los intereses de ambas partes.

• ¿Qué es una franquicia desde el punto de vista jurídico?
• ¿Qué hace un abogado de franquicias?
• ¿Qué normativa regula las franquicias en España?
• Asesoramiento legal para el franquiciador
• Asesoramiento legal para el franquiciado
• Información precontractual antes de firmar una franquicia
• El contrato de franquicia y sus principales cláusulas
• Derechos y obligaciones de franquiciador y franquiciado
• Marca, know-how y otros activos esenciales de la franquicia
• Expansión y crecimiento de una red de franquicias
• Incumplimientos y conflictos entre franquiciador y franquiciado
• Finalización y resolución del contrato de franquicia
• ¿Cuándo acudir a un abogado especialista en franquicias?
• Preguntas frecuentes sobre abogados de franquicias
• Asesoramiento jurídico especializado en franquicias

¿Qué es una franquicia desde el punto de vista jurídico?

Una franquicia es una fórmula de colaboración entre empresarios independientes. Mediante el acuerdo de franquicia, el franquiciador permite al franquiciado explotar un sistema propio de comercialización de productos o servicios bajo unas determinadas condiciones.

Sin embargo, una verdadera relación de franquicia implica mucho más que permitir el uso de un nombre comercial. El modelo incluye normalmente una identidad común, la transmisión de un saber hacer o know-how y una asistencia comercial o técnica continuada durante la vigencia del acuerdo.

Por su parte, el franquiciado desarrolla la actividad por cuenta propia y asume los riesgos empresariales derivados de su establecimiento. Al mismo tiempo, debe respetar el sistema, los procedimientos y las condiciones que se hayan incorporado válidamente a la relación contractual.

Por tanto, franquiciador y franquiciado mantienen su independencia empresarial, pero quedan vinculados mediante una relación jurídica que puede extenderse durante años. Precisamente por ello, resulta esencial establecer desde el principio qué derechos tiene cada parte, qué obligaciones asume y cómo se actuará ante posibles cambios o incumplimientos.

¿Qué hace un abogado de franquicias?

Un abogado de franquicias asesora en los aspectos jurídicos relacionados con la creación, contratación, desarrollo, expansión y finalización de una franquicia. Su intervención puede producirse tanto del lado del franquiciador como del franquiciado, aunque los intereses y necesidades de cada uno son diferentes.

En el caso del franquiciador, el trabajo jurídico puede comenzar antes incluso de incorporar al primer franquiciado. Es necesario estructurar adecuadamente el proyecto, proteger los activos que identifican el modelo y elaborar una documentación coherente con el funcionamiento real de la futura red.

Por otro lado, el potencial franquiciado necesita comprender qué está contratando antes de realizar una inversión. Por ello, el asesoramiento previo permite revisar la información facilitada por la central, analizar el contrato y valorar jurídicamente las obligaciones, restricciones y condiciones económicas que deberá asumir.

Además, el papel del abogado continúa durante el desarrollo de la relación. Entre otras cuestiones, puede intervenir en:

• La creación y estructuración jurídica de una red de franquicias.
• La preparación y revisión de la información precontractual.
• La redacción, revisión y negociación del contrato de franquicia.
• La protección de la marca, el know-how y otros activos intangibles.
• La regulación de cánones, royalties y otras contraprestaciones económicas.
• La definición de zonas de exclusividad y condiciones de aprovisionamiento.
• La expansión nacional o internacional de la red.
• La renovación, transmisión o modificación de contratos.
• La prevención y gestión de incumplimientos.
• La negociación, mediación, arbitraje o defensa judicial ante un conflicto.

En consecuencia, el asesoramiento jurídico en franquicias y distribución no debe limitarse a revisar un contrato en el momento de la firma. Su función puede acompañar a las partes durante las distintas etapas de la relación.

¿Qué normativa regula las franquicias en España?

La actividad comercial en régimen de franquicia cuenta con una regulación específica en España. El artículo 62 de la Ley 7/1996, de Ordenación del Comercio Minorista, establece el concepto general de franquicia y regula la obligación de proporcionar determinada información al futuro franquiciado antes de formalizar su incorporación a la red.

Además, el Real Decreto 201/2010 desarrolla las condiciones básicas para ejercer esta actividad y concreta aspectos especialmente relevantes, como los elementos que caracterizan una franquicia o el contenido de la información precontractual.

No obstante, la relación entre las partes no queda definida únicamente por estas normas. En función de cada proyecto también pueden intervenir reglas relacionadas con obligaciones y contratos, propiedad industrial e intelectual, competencia, protección de secretos empresariales, arrendamientos, protección de datos u otras materias.

Por esta razón, el contrato adquiere una importancia fundamental. Es el documento que debe trasladar al plano jurídico el modelo concreto de franquicia y establecer de forma suficientemente precisa cómo funcionará la relación entre franquiciador y franquiciado.

Asesoramiento legal para el franquiciador

Crear una red de franquicias supone permitir que terceros independientes reproduzcan un modelo empresarial desarrollado previamente por el franquiciador. Por ello, antes de iniciar la expansión conviene que la estructura jurídica acompañe correctamente al modelo comercial.

Uno de los primeros trabajos consiste en analizar qué elementos forman realmente el concepto de negocio y cuáles necesitan protección. La marca es especialmente importante, pero también pueden existir manuales, procedimientos, software, diseños, contenidos, secretos empresariales y conocimientos internos que forman parte del valor de la red.

Asimismo, el franquiciador necesita establecer una documentación coherente con el proyecto. Entre otros aspectos, será necesario determinar las condiciones de acceso a la red, la duración de los acuerdos, los pagos, el territorio, las obligaciones operativas, el suministro de productos o servicios y los mecanismos de supervisión.

Preparar la red antes de incorporar franquiciados

Una estructura contractual adecuada debe reflejar cómo funciona realmente el negocio. Por ello, no resulta conveniente utilizar documentos genéricos que no tengan en cuenta las peculiaridades del sector, del modelo de expansión o de los procesos internos de la empresa.

Además, el franquiciador deberá preparar correctamente la información que proporcionará a los candidatos antes de contratar. Las previsiones económicas, cuando se faciliten, también requieren especial cuidado, ya que deben responder a experiencias o estudios suficientemente fundamentados.

Asistencia durante el crecimiento de la franquicia

Una vez creada la red, pueden aparecer nuevas necesidades jurídicas. Por ejemplo, será necesario adaptar contratos, negociar con nuevos candidatos, estudiar nuevas zonas de expansión, revisar la documentación utilizada por la central o solucionar discrepancias con franquiciados que ya forman parte del proyecto.

Por tanto, el crecimiento de una franquicia exige revisar periódicamente si la documentación jurídica sigue respondiendo al funcionamiento real de la red.

Asesoramiento legal para el franquiciado

Para el franquiciado, incorporarse a una red supone asumir una inversión y compromisos que normalmente tendrán efectos durante varios años. Antes de firmar, no basta con analizar la notoriedad de la marca o las perspectivas comerciales del establecimiento.

También hay que entender con precisión qué derechos se adquieren, qué obligaciones se asumen y qué margen de actuación conservará el franquiciado. El contrato puede regular cuestiones que afectarán directamente al funcionamiento cotidiano y a la rentabilidad del negocio.

Por ejemplo, conviene revisar la duración de la relación, las condiciones para renovar, los royalties, las aportaciones publicitarias, las compras obligatorias, los proveedores autorizados, el territorio, las inversiones adicionales, la transmisión del negocio o las consecuencias de abandonar la red.

Además, quien esté valorando este modelo empresarial puede consultar estos consejos antes de incorporarse a una franquicia, ya que la decisión debe analizarse con suficiente información antes de asumir compromisos contractuales y económicos.

Información precontractual antes de firmar una franquicia

La fase anterior a la firma tiene una especial relevancia jurídica. El potencial franquiciado necesita disponer de información suficiente para valorar de manera consciente su incorporación a la red antes de contratar o realizar determinados pagos.

El Real Decreto 201/2010 establece que el franquiciador o franquiciado principal debe proporcionar por escrito al potencial franquiciado determinada información con una antelación mínima de veinte días hábiles respecto de la firma del contrato o precontrato de franquicia o de la entrega de cualquier pago al franquiciador.

Esta documentación debe ser veraz y no engañosa e incluye, entre otros aspectos:

• Los datos de identificación del franquiciador.
• La situación de la marca y los signos distintivos utilizados por la franquicia.
• Una descripción general del sector de actividad.
• La experiencia de la empresa franquiciadora.
• Las características principales del modelo y de su explotación.
• El know-how y la asistencia comercial o técnica prevista.
• Una estimación de las inversiones y gastos necesarios para poner en marcha un establecimiento tipo.
• La estructura y extensión de la red en España.
• Los elementos esenciales del futuro acuerdo de franquicia.

Además, cuando se proporcionen al candidato previsiones sobre ventas o resultados de explotación, estas deben estar suficientemente fundamentadas. Por ello, el análisis previo no debería limitarse a comprobar que se ha entregado documentación, sino también a valorar qué información contiene y cómo se relaciona con las condiciones que posteriormente aparecerán en el contrato.

El contrato de franquicia y sus principales cláusulas

El contrato es uno de los elementos centrales de la relación entre franquiciador y franquiciado. Su contenido debe definir con claridad cómo funcionará la colaboración y qué consecuencias se producirán si alguna de las partes incumple lo acordado.

Aunque cada franquicia necesita un contrato adaptado a su modelo, existen determinadas materias que suelen tener una especial relevancia.

Duración y renovación

El acuerdo debe establecer durante cuánto tiempo se mantendrá la relación y, cuando proceda, en qué condiciones podrá renovarse. Este punto tiene una importancia económica evidente, ya que el franquiciado necesita valorar si la duración prevista resulta coherente con la inversión que debe realizar.

Canon de entrada, royalties y otros pagos

Las contraprestaciones económicas deben quedar suficientemente determinadas. Además del posible canon inicial y de los royalties periódicos, pueden existir aportaciones a publicidad, compras obligatorias, servicios comunes u otros costes asociados a la pertenencia a la red.

Territorio y exclusividad

La delimitación territorial puede condicionar considerablemente el potencial del establecimiento. Por ello, conviene comprobar si existe exclusividad, cuáles son sus límites y cómo se regula la posible apertura de otros establecimientos, la venta online u otros canales de comercialización.

Aprovisionamiento y proveedores

Algunos modelos requieren adquirir determinados productos o servicios al franquiciador o a proveedores previamente autorizados. Estas condiciones deben analizarse junto con el resto de obligaciones operativas y económicas del proyecto.

Transmisión y salida de la red

También es importante conocer de antemano qué ocurre si el franquiciado desea vender su negocio, si se produce un incumplimiento, si una de las partes no quiere renovar o si concurren otras causas de terminación.

Derechos y obligaciones de franquiciador y franquiciado

La relación funciona correctamente cuando ambas partes conocen desde el principio qué se espera de cada una. Además de lo establecido por la normativa aplicable, una parte muy importante de los derechos y obligaciones dependerá del contrato firmado y de las características concretas de la red.

Principales compromisos del franquiciador

El franquiciador pone a disposición del franquiciado los elementos que permiten integrarse en su sistema empresarial. Dependiendo del modelo, esto comprende el uso de signos distintivos, la transmisión del know-how y la prestación de asistencia comercial o técnica durante la relación.

Asimismo, deberá cumplir las obligaciones que haya asumido contractualmente respecto de formación, soporte, suministro, marketing, territorio u otros aspectos del funcionamiento de la red.

Principales compromisos del franquiciado

Por su parte, el franquiciado debe desarrollar la actividad respetando las condiciones pactadas. Entre otras cuestiones, pueden existir obligaciones relacionadas con los estándares de la red, la imagen corporativa, la confidencialidad, los procesos operativos, los pagos acordados o los sistemas de aprovisionamiento.

Estas condiciones pueden afectar directamente a la gestión diaria del establecimiento. Por ello, es recomendable conocer en profundidad las obligaciones del franquiciado antes de formalizar la incorporación a una red.

Marca, know-how y otros activos esenciales de la franquicia

Una red de franquicias basa buena parte de su valor en elementos que permiten que el cliente identifique una experiencia, producto o servicio común con independencia del establecimiento concreto al que acuda.

La marca ocupa un lugar central, ya que identifica comercialmente al proyecto. Antes de expandir una red es necesario analizar su situación y disponer de una estrategia adecuada para proteger los signos distintivos que se utilizarán.

Sin embargo, la franquicia tampoco puede entenderse sin el know-how. Este saber hacer reúne conocimientos técnicos, comerciales u operativos desarrollados por el franquiciador y debe reunir las características necesarias para formar parte del sistema que se transmite al franquiciado.

Además, dependiendo del negocio, pueden existir otros activos relevantes:

• Manuales operativos.
• Diseños e imagen de los establecimientos.
• Software y herramientas tecnológicas.
• Bases de datos y documentación interna.
• Contenidos y materiales comerciales.
• Secretos empresariales.
• Procedimientos de fabricación, prestación o comercialización.

Por tanto, la protección jurídica de estos elementos debe coordinarse con el contrato de franquicia y con las medidas internas destinadas a preservar la confidencialidad y evitar usos no autorizados.

Expansión y crecimiento de una red de franquicias

Una red puede comenzar con un número reducido de establecimientos y evolucionar posteriormente hacia una expansión nacional o internacional. A medida que crece, también aumenta la complejidad de las relaciones jurídicas que debe gestionar la central.

En España, la expansión puede exigir revisar territorios, contratos, sistemas de selección de candidatos, estructuras societarias, arrendamientos, proveedores o mecanismos de coordinación con los franquiciados.

Además, cuando el proyecto se extiende a otros países, no puede asumirse que el mismo contrato servirá sin modificaciones. Será necesario analizar la legislación del mercado de destino, la protección internacional de la marca, la fiscalidad, el modelo societario y la fórmula utilizada para desarrollar la red.

En determinados proyectos puede emplearse una estructura de master franquicia, mediante la que un operador desarrolla el sistema en un mercado concreto y asume funciones relacionadas con la incorporación de nuevos franquiciados dentro de ese territorio.

Por ello, la estrategia jurídica debe evolucionar al mismo tiempo que la estrategia comercial de expansión.

Incumplimientos y conflictos entre franquiciador y franquiciado

Incluso cuando la relación se ha preparado correctamente, pueden surgir discrepancias durante la vigencia del contrato. Algunas tienen su origen en interpretaciones diferentes de las cláusulas y otras responden a un posible incumplimiento de las obligaciones asumidas.

Entre los conflictos que pueden aparecer se encuentran:

• Impago de royalties u otras cantidades.
• Incumplimiento de estándares o procedimientos de la red.
• Uso indebido de la marca o del know-how.
• Falta de asistencia o soporte comprometido.
• Discrepancias sobre exclusividad territorial.
• Problemas relacionados con proveedores o aprovisionamiento.
• Incumplimientos de obligaciones de confidencialidad.
• Controversias sobre renovación o terminación del contrato.

Ante estas situaciones, acudir inmediatamente a los tribunales no siempre es la única alternativa. Dependiendo del conflicto y de lo pactado, puede resultar conveniente comenzar mediante negociación directa y valorar posteriormente mecanismos como la mediación o el arbitraje.

Sin embargo, cuando no es posible alcanzar un acuerdo, será necesario estudiar las acciones disponibles y preparar adecuadamente la defensa de los derechos e intereses de la parte afectada.

Finalización y resolución del contrato de franquicia

Toda relación de franquicia puede llegar a su fin. Sin embargo, las consecuencias jurídicas no son necesariamente las mismas cuando el contrato termina porque ha finalizado el plazo acordado, porque una de las partes decide no renovarlo o porque se produce un incumplimiento que puede justificar su resolución anticipada.

Por este motivo, las condiciones de terminación deberían analizarse desde el momento de la firma y no únicamente cuando aparece el conflicto.

Además, el final del contrato puede generar obligaciones posteriores para las partes. Dependiendo de lo pactado y de su validez, pueden existir cuestiones relacionadas con el cese en el uso de la marca, la devolución de documentación y materiales, la confidencialidad, el know-how, la retirada de elementos identificativos o determinadas limitaciones postcontractuales.

Antes de resolver unilateralmente una relación, resulta especialmente importante analizar el contrato, los incumplimientos existentes, las comunicaciones previas y las posibles consecuencias económicas de la decisión.

¿Cuándo acudir a un abogado especialista en franquicias?

El asesoramiento jurídico puede resultar útil en cualquier etapa de la relación. Sin embargo, existen determinados momentos en los que la intervención de un abogado especialista en franquicias adquiere una importancia especial.

Si quieres franquiciar tu negocio

Antes de comenzar a captar candidatos conviene estructurar jurídicamente el modelo, proteger sus activos y preparar la documentación que regulará la futura red.

Si estás pensando en convertirte en franquiciado

El mejor momento para revisar la documentación es antes de firmar o realizar pagos. De esta forma se pueden comprender las obligaciones asumidas y plantear posibles negociaciones cuando todavía existe margen para hacerlo.

Si quieres revisar o modificar un contrato

Una red evoluciona y el contrato también puede necesitar adaptaciones. No obstante, cualquier modificación debe analizarse teniendo en cuenta tanto el acuerdo existente como los derechos de las partes.

Si existe un incumplimiento

Actuar con rapidez puede ser importante para documentar correctamente los hechos, valorar las opciones disponibles y evitar decisiones que compliquen posteriormente una negociación o reclamación.

Si quieres expandir la franquicia

La entrada en nuevos territorios, especialmente en mercados internacionales, requiere coordinar la estrategia comercial con la contractual y con la protección de los activos de la red.

En definitiva, el valor del asesoramiento jurídico especializado no reside únicamente en intervenir cuando el conflicto ya existe. También permite anticipar riesgos, estructurar correctamente la relación y tomar decisiones con mayor seguridad jurídica durante todo el ciclo de vida de la franquicia.